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永衡提醒 | 老板把公司的钱这样转出来会坐牢!

日期: 2019-04-08
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【企业家刑事风险防范系列】实务中很多企业家触犯刑律都是因为缺少法律意识,所谓无知者无畏,笔者希望通过企业家刑事风险防范系列专题文章帮助企业家们提高刑事风险防范意识,希望更多的企业家在商战中持久稳定的发展。

 

真实案例:

20091214日,被告人朱某某出资3000万元人民币以朱某乙、王某甲为股东成立广东某甲融资担保有限公司(以下简称某甲公司)。2010130日,被告朱某某将某甲公司的股东变更为朱某乙和其本人,并将公司法人代表变更为其本人。201022日至48日,被告人朱某某先后五次以公司股东的名义出资1.7亿元,增加注册资本,将某甲公司注册资本从成立时的3000万元增至2亿元(其中以被告人朱某某的名义出资1.7亿元、以朱某乙的名义出资3000万元)。被告人朱某某在以朱某乙、王某甲的名义出资及以其本人的名义五次出资增加注册资本过程中,每次都是采取将出资款以股东个人名义存入或转入公司验资账户,经验资报工商部门变更登记后,再转入公司基本账户,然后在短时间内转到其他单位或个人,这些单位或个人都与被告人朱某某及某甲公司没有实际业务往来,抽逃该次出资全部注册资本。20121212日,某甲公司因资不抵债,无法正常经营被湛江市中级人民法院裁定破产重整。截止法院裁定破产重整之日,某甲公司负债7984.541834万元人民币。

                                                   2014)湛廉法刑初字第440

 

 

法院判决:

法院认为,被告人朱某某身为广东某甲融资担保投资有限公司的实际控制人、发起人、股东和法人代表,在公司成立和增加注册资本过程中,多次抽逃出资,数额巨大,致使公司资不抵债、无法正常经营,后果严重,其行为已构成抽逃出资罪。廉江市人民检察院指控被告人朱某某犯抽逃出资罪的犯罪事实清楚,证据确实、充分,定性和适用法律准确,本院予以支持。鉴于被告人朱某某归案后如实供述自己的罪行,认罪态度较好,依法可以从轻处罚。根据被告人朱某某的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度,依照《中华人民共和国刑法》第一百五十九条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定,判决被告人朱某某犯抽逃出资罪,判处有期徒刑一年三个月,并处罚金人民币四百万元。

 

深度解析

20131228日第十二届全国人民代表大会常务委员会第六次会议修订《公司法》,将公司注册资本由实缴制修改为认缴制2014424日通过的《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>158条、第159条的解释》,虚假出资、抽逃出资罪只适用于依法实行注册资本实缴登记制的公司。

《公司法》修改了,注册资本不需要实缴了,而虚假出资、抽逃出资罪只适用于实缴登记制的公司,很多企业家认为虚假出资、抽逃出资罪从此就和他们无关了,实则不然。

 

 

刘芳律师建议

一、注册公司之前先弄清需注册的公司是否实行认缴制

在注册公司时,首先需要注意所登记的公司是否属于暂不实行注册资本认缴登记制的行业,详见文末附表。如果您登记注册的公司类型属于暂不实行注册资本认缴制的行业,那么注册资本应当实缴,在实缴注册资本的过程中存在虚假出资或抽逃出资的情况,一旦达到了刑事立案追诉标准,则会被追究刑事责任。 

二、严格区分股东向公司借款行为和股东抽逃出资行为

实务中,大量公司可能会出现股东向公司借款的情况,股东向公司借款和股东抽逃出资从形式上看都是公司向股东交付金钱,如何区分二者呢?核心要素是股东与公司之间是否有真实合理的债权债务关系存在。股东向公司借款应当有真实的债权债务关系且符合有关金融管理、财务制度等规定,借款时应当履行公司内部决策程序,应当签订正规的借款合同,借款合同应当载明借款金额、借款利率、还款期限等,且借款合同中的条款应当合理合法且不损害公司利益。股东抽逃出资,往往在股东与公司之间无实质的债权债务关系,如未履行公司内部决策程序、无需支付利息、无需提供担保,无还款期限的约定等,或者违反了有关金融管理、财务制度的规定,等等。                

 

 

 

暂不实行注册资本认缴登记制的行业

序号

名  称

依  据

1

采取募集方式设立的股份有限公司

《中华人民共和国公司法》

2

商业银行

《中华人民共和国商业银行法》

3

外资银行

《中华人民共和国外资银行管理条例》

4

金融资产管理公司

《金融资产管理公司条例》

5

信托公司

《中华人民共和国银行业监督管理法》

6

财务公司

《中华人民共和国银行业监督管理法》

7

金融租赁公司

《中华人民共和国银行业监督管理法》

8

汽车金融公司

《中华人民共和国银行业监督管理法》

9

消费金融公司

《中华人民共和国银行业监督管理法》

10

货币经纪公司

《中华人民共和国银行业监督管理法》

11

村镇银行

《中华人民共和国银行业监督管理法》

12

贷款公司

《中华人民共和国银行业监督管理法》

13

农村信用合作联社

《中华人民共和国银行业监督管理法》

14

农村资金互助社

《中华人民共和国银行业监督管理法》

15

证券公司

《中华人民共和国证券法》

16

期货公司

《期货交易管理条例》

17

基金管理公司

《中华人民共和国证券投资基金法》

18

保险公司

《中华人民共和国保险法》

19

保险专业代理机构、保险经纪人

《中华人民共和国保险法》

20

外资保险公司

《中华人民共和国外资保险公司管理条例》

21

直销企业

《直销管理条例》

22

对外劳务合作企业

《对外劳务合作管理条例》

23

融资性担保公司

《融资性担保公司管理暂行办法》

24

劳务派遣企业

20131025日国务院第28次常务会议决定

25

典当行

20131025日国务院第28次常务会议决定

26

保险资产管理公司

20131025日国务院第28次常务会议决定

27

小额贷款公司

20131025日国务院第28次常务会议决定

《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》(国发[2014]7号)

 

法条指引

《中华人民共和国刑法》第一百五十九条 虚假出资、抽逃出资罪

公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权,虚假出资,或者在公司成立后又抽逃其出资,数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。 单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役。

 

 

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