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发布时间: 2017 - 10 - 09
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【前言】金融借款合同中,提供房地产抵押来获得贷款融资是常见的担保方式。签订房地产抵押合同、办理抵押手续之后,银行(贷款人)获得“他项权证”,从而成为合法的抵押权人。如果借款人逾期还款还息,贷款人可以通过司法诉讼途径维护自身权益。如果贷款人发起诉讼,应否将实现抵押权作为独立的一项诉求事项,这好像不是一个值得讨论的问题但在司法实务中却存在着不同见解。本文粗浅论述,只为抛砖引玉,希望从司空见惯中启发思考,从日常点滴中汲取营养,希望能对银行、投融资领域等经常办理房屋抵押业务的人士有所帮助。一、两类争辩观点(一)主张没有必要独立诉请的理由:抵押权具有法定的优先性。《中华人民共和国物权法》第一百七十条“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,依法享有就担保财产优先受偿的权利,但法律另有规定的除外。”第一百七十九条第一款“为担保债务的履行,债务人或者第三人不转移财产的占有,将该财产抵押给债权人的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就该财产优先受偿。” 第一百九十五条“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。…… 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的,抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的,应当参照市场价格。”《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第93条“对于人民法院查封、扣押或冻结的财产有优先权、担保物权的债权人,可以申请参加参与分配,主张优先受偿权。”2013年,在最高人民法院给山东省高院的《关于如何确定生效法律文书确定的抵押权优先受偿范围的请示答复》[(2013)执他字第26号]中,明确在参与分配程序中,抵押权的实现并不以生效法律文书的确认为前提。因此,即使...
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